• 1 Charte des droits et libertés de la personne, L.R.Q., c. C-12 (ci-après : Charte québécoise), art. (...)

4L’interdiction de discriminer en fonction du handicap, prévue à la Charte des droits et libertés de la personne1 (Charte québécoise), implique dorénavant pour l’employeur d’assurer, dans toute la mesure du possible, le respect du droit à l’égalité en donnant priorité au maintien du lien d’emploi avec le salarié qui s’absente ou qui est incapable de rencontrer les exigences du poste pour cause d’accident ou de maladie. La mise en œuvre de cette obligation d’accommodement raisonnable, qui peut prendre de multiples formes, conjuguée à la grande portée donnée à la notion de handicap, suscite un important contentieux. Des paramètres peuvent toutefois être circonscrits afin d’en cerner l’étendue et les limites.

• 2 Il s’agissait, tant en vertu de l’ancien que du nouveau Code civil du Québec, d’un motif de résilia (...)
• 3 L.R.Q., c. N-1.1.
• 4 Article 79.1 LNT.

7Au Québec, jusqu’à l’avènement de l’obligation d’accommodement raisonnable, les règles relatives au droit de l’employeur de congédier un employé devenu incapable d’exercer les tâches pour lesquelles il avait été embauché, pour des motifs liés à son état de santé, étaient relativement bien circonscrites. D’une part, le droit commun s’opposait au maintien du lien d’emploi en pareilles circonstances2. D’autre part, hormis le cas des salariés victimes d’une lésion professionnelle, soumis à un régime particulier dont je traiterai plus loin, ce droit n’était balisé que par les dispositions de la Loi sur les normes du travail3 qui protègent le lien d’emploi lorsque le salarié s’absente pour des raisons de santé durant une période relativement courte (en 1991, cette période était de dix-sept semaines durant les douze derniers mois ; elle a été augmentée à vingt-six semaines en 20034), ainsi que par les règles contenues dans les conventions collectives de travail, le cas échéant.

• 5 O’Malley c. Simpsons Sears Ltd., [1985] 2 R.C.S. 536 (ci-après : Simpsons Sears Ltd).

10Sans reprendre en détail l’historique et les principes ayant donné naissance à l’obligation d’accommodement, mentionnons que cette obligation, telle qu’on la connaît aujourd’hui, résulte d’une évolution jurisprudentielle qui a débuté en 1985 avec l’arrêt Simpsons Sears Ltd5. Dans cette affaire, la Cour suprême du Canada déclara en effet que l’employeur devait, pour respecter le droit à l’égalité consacré dans le code ontarien des droits de la personne, prendre des mesures raisonnables afin d’accommoder une employée incapable d’observer ses préceptes religieux en raison de l’horaire de travail qui lui était imposé.

• 6 Bien que les lois provinciales utilisent des termes différents tels que « handicap », « déficience  (...)

11Or, les lois sur les droits de la personne au Canada comportent toutes une protection contre la discrimination fondée sur un certain nombre de motifs, incluant le handicap6. L’employeur conserve toutefois la possibilité d’échapper à sa responsabilité s’il démontre que la mesure imposée est fondée sur les aptitudes ou qualités requises par l’emploi. Au Québec, ce moyen de défense est prévu à l’article 20 de la Charte québécoise. À l’occasion de l’examen de ces dispositions ou de dispositions analogues, la Cour suprême a reconnu le devoir de l’employeur de prendre des mesures raisonnables afin d’accommoder un employé victime d’une mesure ayant sur lui un effet discriminatoire, notamment en raison de son handicap, sous la seule réserve d’une contrainte excessive.

• 7 Ce moyen de défense de l’employeur, codifié à l’article 20 de la Charte québécoise, est également c (...)
• 8 Colombie-Britannique (Public service Employee relations Commission) c. B.C.G.S.E.U., [1999] 3 R.C.S (...)

12Au terme d’une longue évolution jurisprudentielle, la Cour suprême adopta finalement, en 1999, un test en trois étapes que tout employeur doit franchir afin de démontrer que sa norme d’emploi, discriminatoire à première vue, constitue une exigence professionnelle justifiée7. Dans la décision de principe portant sur cette question, l’arrêt Meiorin8, elle précisa que l’employeur doit faire la démonstration suivante :

• 9 Québec (Commission des droits de la personne et des droits de la jeunesse) c. Montréal (Ville), sup (...)

14Cette évolution jurisprudentielle, conjuguée à une interprétation large de la notion de « handicap » prévue à l’article 10 de la Charte québécoise, avalisée en 2000 par la Cour suprême du Canada9, permet désormais au salarié malade ou limité physiquement ou psychologiquement de bénéficier d’un droit à l’accommodement raisonnable en milieu de travail. De fait, la notion de « handicap » inclut toute incapacité ou limitation liée à l’état de santé, qu’elle soit physique ou psychologique (incluant la toxicomanie ou l’alcoolisme) ainsi que la perception d’une telle incapacité ou limitation (Laflamme, 2002).

• 10 Québec (Commission des droits de la personne et des droits de la jeunesse) c. Montréal (Ville), [20 (...)
• 11 Celles-ci sont soumises à la Loi canadienne sur les droits de la personne, L.R.C. (1985), ch. H-6, (...)
• 12 Charte québécoise, art. 54.
• 13 Charte québécoise, art. 52. Notons que l’État doit également respecter le droit à l’égalité consacr (...)
• 14 Parry Sound (district), Conseil d’administration des services sociaux. S.E.E.F.P.O., section locale (...)

15Par ailleurs, ce droit à l’accommodement raisonnable, corollaire du droit à l’égalité, jouit d’un caractère prééminent puisque la Charte québécoise est une loi « quasi constitutionnelle »10 qui s’impose dans les rapports privés, sauf aux entreprises relevant de la compétence fédérale11. Alors que l’État est en tout temps lié au respect de son contenu12, les tribunaux judiciaires et administratifs peuvent neutraliser toute disposition législative jugée contraire aux droits et libertés qu’elle consacre13. Cela implique en même temps que leurs jugements, en particulier ceux rendus en marge des règles de droit applicables à la résiliation du contrat de travail prévues dans les diverses lois de l’emploi, doivent être en tout point conformes à ces dispositions. La Cour suprême réaffirmait d’ailleurs récemment la préséance de ces droits quasi constitutionnels en précisant que les droits et obligations substantiels prévus dans les chartes des droits de la personne sont incorporés implicitement dans toute convention collective de travail14.

• 15 Simpsons Sears Ltd., supra, note 5, à la p. 555 (j. McIntyre).
• 16 Central Alberta Dairy Pool c. Alberta (Human Rights Commission), [1990] 2 R.C.S. 489 (ci-après: Cen (...)
• 17 Ibid., aux p. 520-521.

17On retrouve dans l’arrêt Simpsons Sears Ltd certains indices permettant de circonscrire la notion de contrainte excessive, soit l’entrave indue à l’exploitation de l’entreprise et les coûts excessifs. Dans cette affaire, la Cour décida que l’employeur n’avait pas démontré que la demande d’une vendeuse à temps complet pour être dispensée de travailler le vendredi soir et le samedi en raison de motifs religieux lui imposait une contrainte excessive15. Par la suite, dans l’affaire Central Alberta Dairy Pool16, la Cour suprême du Canada énuméra de façon non exhaustive les facteurs permettant d’apprécier la notion de contrainte excessive. Elle mentionna le coût financier, l’atteinte à la convention collective, le moral du personnel, l’interchangeabilité des effectifs et des installations, la taille de l’entreprise et les risques à la santé et à la sécurité17.

• 18 Central Okanagan School District n^o 23 c. Renaud, [1992] 2 R.C.S. 970 (ci-après : Renaud).
• 19 Ibid., aux p. 984-985. La liste des facteurs énumérés dans Central Alberta Dairy Pool a également é (...)
• 20 Renaud, supra, note 18, à la p. 993.

18La Cour se pencha de nouveau sur la notion de contrainte excessive dans l’arrêt Renaud18, une autre affaire impliquant une modification de l’horaire de travail pour des motifs religieux. Reprenant les critères qu’elle avait énoncés précédemment, la Cour suprême précisa qu’il fallait plus qu’une atteinte ou un inconvénient minime pour rencontrer la notion de contrainte excessive19. Aussi, elle rejeta l’argument de l’employeur selon lequel l’accommodement ne pouvait être consenti parce qu’il portait atteinte aux droits d’autres employés, tout en précisant que les dispositions d’une convention collective ne dispensaient pas l’employeur de son obligation d’accommodement raisonnable. La Cour suprême ajouta que le syndicat avait également des obligations en cette matière : il doit non seulement s’assurer que la convention collective dont il est signataire n’est pas discriminatoire mais il doit également, lorsque nécessaire, participer avec l’employeur à la recherche d’un compromis raisonnable20.

• 21 Meiorin, supra, note 8, aux p. 42-43.

19En somme, selon la Cour suprême du Canada, la contrainte excessive doit causer bien davantage que de simples difficultés, inconvénients ou désagréments. Dans l’arrêt Meiorin, elle rejeta la défense d’exigence professionnelle justifiée, précisant que l’employeur n’avait effectué aucune preuve concernant les coûts de l’accommodement, ni démontré l’existence de risques graves pour la sécurité de la salariée, de ses collègues ou du public en général, qui découlerait d’une modulation de la norme d’aptitude physique imposée aux pompiers forestiers afin de tenir compte de la capacité aérobie des femmes. La Cour repoussa également l’argument de l’employeur selon lequel le fait de composer avec la salariée minerait le moral des autres employés, en l’absence de toute preuve d’atteinte réelle aux droits de ces derniers21.

• 22 Central Alberta Dairy Pool, supra, note 16, à la p. 521. Pour quelques exemples récents où le critè (...)

21En fonction de ces paramètres, certains facteurs ont ainsi été considérés comme constituant une contrainte excessive, comme par exemple le risque grave et objectif d’atteinte à la santé ou à la sécurité de l’employé, de ses collègues de travail ou du public22. Par contre, d’autres facteurs ont été jugés peu probants et donc carrément exclus de ce qu’est la contrainte excessive. Ainsi en est-il des arguments fondés sur la commodité administrative, les préférences de la clientèle et la crainte de créer un précédent (Brunelle, 2001 ; Pineau, 2008).

• 23 Il en serait ainsi, du moins, lorsque les salariés visés par la supplantation se font imposer une m (...)
• 24 Voir par exemple : Alliance du personnel professionnel et technique de la santé et des services soc (...)

23Minimalement, l’employeur doit examiner la possibilité de modifier l’horaire de travail de la personne malade ou aux prises avec des limitations fonctionnelles. Le désaccord manifesté envers l’accommodement par les autres salariés ne constitue pas nécessairement une contrainte excessive, à moins d’établir que le réaménagement envisagé par l’employeur porte atteinte de manière significative à leurs droits (Brunelle, 2004). Dans quelques décisions récentes, il fut jugé que l’accommodement raisonnable pouvait même, en certaines circonstances, justifier d’outrepasser les règles de l’ancienneté prévues dans la convention collective et dès lors permettre à l’employeur de procéder par voie de supplantation23. Enfin, l’employeur doit permettre un retour progressif à moins que cela ne lui impose une contrainte excessive, ce qui est rarement démontré24.

• 25 Renaud, supra, note 18, à la p. 984.
• 26 Centre jeunesse des Laurentides c. Syndicat des employés de services sociaux des Laurentides (CSN), (...)
• 27 En milieu de travail syndiqué, l’arbitre de grief est chargé de disposer de toute mésentente relati (...)
• 28 Afin d’illustrer nos propos, nous référons le lecteur à la décision Association professionnelle des (...)

26En effet, selon les tribunaux, le but visé par la règle de l’accommodement est de permettre, dans la mesure du possible, le maintien en emploi des employés affectés d’un handicap. L’obligation d’accommodement suppose donc une contrainte acceptable25. Par conséquent, s’il existe une « solution pratique » autre que le congédiement et que l’employeur ne l’a pas envisagée, sa décision pourrait être entachée d’illégalité. À cet égard, les tribunaux ne se contentent pas de simples allégations selon lesquelles les contraintes sont « excessives », mais exigent plutôt une démonstration précise, complète et étoffée des difficultés importantes liées à la mise en œuvre d’une mesure d’accommodement raisonnable26^. Dans cette perspective, les tribunaux se sont ouverts à la possibilité de reclasser l’employé dans un poste autre que celui pour lequel il a été embauché. Plusieurs arbitres de griefs27 n’hésitent plus à affirmer que l’obligation d’accommodement transcende les limites de la convention collective, voire celles de l’unité d’accréditation28. Évidemment, les possibilités réalistes d’accommodement ne seront pas les mêmes pour un employeur exploitant une petite entreprise que pour celui qui dirige une entreprise de grande envergure, disposant d’une marge de manœuvre budgétaire importante et d’un bassin d’emplois plus vaste et varié (Laflamme, 2008 ; Desjardins, 2008).

• 29 Centre universitaire de santé McGill (Hôpital général de Montréal) c. Syndicat des employés de l’Hô (...)
• 30 Hydro-Québec c. Syndicat des employé-e-s de techniques professionnelles et de bureau d’Hydro-Québec (...)
• 31 Ibid., au paragr. 21. La Cour appliquait ici le raisonnement qu’elle avait tenu l’année précédente (...)
• 32 Hydro-Québec, supra note 30, aux paragr. 17 et 18.

28Récemment, la Cour suprême du Canada a rappelé que l’obligation d’accommodement, bien que de grande portée, n’est pas absolue ni illimitée29. Elle n’a pas pour objet de dénaturer l’essence du contrat de travail, soit l’obligation de fournir, contre rémunération, une prestation de travail30. Dans l’arrêt Hydro-Québec, rendu le 17 juillet 2008, la Cour suprême a jugé que l’employeur avait respecté son obligation d’accommodement à l’égard d’une salariée qui s’absentait du travail de manière chronique et dont il avait tenté d’adapter les conditions de travail pendant plusieurs années, puisque celle-ci demeurait, selon toutes probabilités, incapable de fournir une prestation de travail normale. La Cour ajoute que la notion de contrainte excessive doit s’évaluer en considérant l’ensemble des mesures mises en place par l’employeur à compter du début de l’invalidité31. Elle rappelle que l’accommodement a pour objectif de permettre à l’employé capable de travailler de le faire ; ainsi, si l’employeur peut, sans en subir de contrainte excessive, assouplir l’horaire ou la tâche du salarié, voire procéder à des déplacements de personnel de manière à lui permettre de fournir sa prestation de travail, il devra l’accommoder. Toutefois, si l’employeur démontre que, malgré les accommodements, l’employé ne sera pas en mesure de fournir sa prestation de travail dans un avenir raisonnablement prévisible, il aura satisfait à son fardeau de preuve et établi l’existence d’une contrainte excessive32.

• 33 Voir Parry Sound, supra, note 14.

30L’obligation d’accommodement impose dorénavant un fardeau très lourd à l’employeur lorsque l’employé handicapé revendique un emploi adapté à ses limitations. De plus, cette obligation, qui découle d’un instrument à caractère quasi constitutionnel, transcende la loi, le contrat de travail et la convention collective33. Ce caractère prépondérant fait en sorte que les tribunaux spécialisés chargés de disposer des recours par lesquels le salarié réclame son droit au maintien du lien d’emploi, notamment les arbitres de griefs et la Commission des relations du travail, doivent voir au respect de cette obligation de nature constitutionnelle.

• 34 Loi sur les accidents du travail et les maladies professionnelles, L.R.Q., c. A-3.001, (ci-après : (...)

31Toutefois, cette montée en puissance de l’obligation d’accommodement raisonnable s’est effectuée en marge du régime de réparation des lésions professionnelles. En effet, les instances chargées d’interpréter et d’appliquer les dispositions de la Loi sur les accidents du travail et les maladies professionnelles34 (LATMP) se sont montrées jusqu’à présent hermétiques à l’intégration de l’obligation d’accommodement raisonnable, jugeant que le régime de réparation des lésions professionnelles constitue un ensemble normatif autonome, disposant de son propre processus « d’accommodement légal ». Or, le caractère exclusif de ce régime prive d’autant les autres tribunaux de leur compétence pour disposer d’un recours fondé sur l’obligation d’accommodement raisonnable. Cette dualité de régime entraîne l’application de règles différentes selon que l’incapacité du salarié relève d’une condition personnelle ou d’une lésion professionnelle.

• 35 Ce régime consacre encore aujourd’hui la prohibition de tout recours en responsabilité civile contr (...)

32Le régime d’indemnisation des accidents du travail et des maladies professionnelles, dont les origines remontent au début du siècle dernier, peut être qualifié de transactionnel puisqu’en échange d’une indemnisation sans égard à la faute, les accidentés du travail renonçaient à une partie importante des dommages-intérêts auxquels ils avaient droit35. Les employeurs, pour leur part, assumaient les coûts du régime par l’entremise de cotisations versées au fonds d’accident (Lippel, 1986).

• 36 Supra, note 5.

33En 1985, le législateur a redéfini les paramètres de ce contrat social en adoptant la LATMP. Les travailleurs ont obtenu plusieurs de leurs revendications, notamment le droit de retour au travail chez leur employeur ainsi que le droit à la réadaptation, mais ont perdu en revanche le dernier relent du régime de responsabilité civile, c’est-à-dire l’indemnisation sous forme de rente viagère pour incapacité partielle permanente (Néron, 2003 ; Lippel et Lefebvre, 2005). Avec le nouveau régime, les travailleurs accidentés ne bénéficient plus d’une rente à vie ne pouvant jamais être remise en question peu importe leurs revenus ultérieurs et leur comportement, et sont soumis à un contrôle plus étroit exercé par la Commission de la santé et de la sécurité du travail (CSST). Pour leur part, les employeurs ont dorénavant des obligations en matière de retour au travail des travailleurs accidentés, l’étendue de leurs droits en cette matière n’étant jusqu’alors limitée que par la Loi sur les normes du travail36 ou la convention collective, le cas échéant (Tardif, 1989).

• 37 D’ailleurs, l’importance accordée par le législateur au droit de retour au travail, en tant qu’élém (...)
• 38 Le législateur adoptera d’abord un système de « mérite – démérite » qui sera remplacé, en 1990, par (...)

34Le régime de la LATMP se voulait donc novateur et avant-gardiste en favorisant le maintien en emploi du travailleur accidenté au sein de l’entreprise. Il s’agissait de réparer l’ensemble des conséquences de la lésion professionnelle37, tout en réduisant les coûts du régime en retirant le plus rapidement possible les travailleurs accidentés du système d’indemnisation (Néron, 2003 ; Lippel et Lefebvre, 2005). De façon parallèle, le législateur québécois adoptait un mode de cotisation de plus en plus sophistiqué en faisant assumer aux employeurs, de manière individuelle, une portion importante des coûts qui sont directement imputables aux lésions professionnelles survenues dans leur entreprise38. Ces mesures visaient notamment à inciter les employeurs à participer activement au processus de réadaptation des travailleurs (Gilbert, 2006).

• 39 Art. 240 LATMP.

36Essentiellement, les dispositions relatives au droit de retour au travail visent à permettre au travailleur victime d’une lésion professionnelle, une fois rétabli, de réintégrer son emploi (ou un emploi équivalent) sans perte de droits ou, si sa capacité résiduelle ne lui permet pas d’exercer un tel emploi, à faciliter le retour dans un autre emploi dit « convenable ». Les dispositions relatives au droit de retour au travail s’appliquent tant à l’égard du travailleur apte à réintégrer son emploi prélésionnel qu’à celui qui demeure incapable de l’exercer en raison de limitations fonctionnelles liées à sa lésion. Les droits conférés par ces dispositions doivent cependant être exercés à l’intérieur de délais prédéterminés qui varient, selon que le travailleur est lié contractuellement pour une durée déterminée (le droit de retour au travail pourra alors être exercé jusqu’à la date prévue de terminaison du contrat) ou indéterminée (le délai d’exercice, d’une ou de deux années, est alors fonction du nombre de travailleurs dans l’établissement)39.

• 40 Art. 239, al. 1 LATMP.
• 41 Art. 239, al. 2 LATMP.
• 42 Art. 2 LATMP.

37La notion d’emploi convenable entre en jeu lorsque le travailleur demeure incapable d’exercer son emploi en raison de limitations fonctionnelles persistantes reliées à sa lésion professionnelle. La LATMP prévoit en effet que ce travailleur, lorsqu’il devient capable d’exercer un emploi convenable, a droit d’occuper le premier emploi convenable qui devient disponible dans un établissement de son employeur40. Ce droit doit cependant être exercé « sous réserve des règles relatives à l’ancienneté prévues par la convention collective applicable au travailleur »41. L’emploi convenable est un « emploi qui permet au travailleur d’utiliser sa capacité résiduelle et ses qualités professionnelles, qui présente une possibilité raisonnable d’embauche et dont les conditions d’exercice ne comportent pas de danger pour sa santé, sa sécurité ou son intégrité physique compte tenu de sa lésion »42.

• 43 Art. 166 LATMP.
• 44 La CSST est l’organisme chargé de l’application de la LATMP. Elle dispose d’une compétence exclusiv (...)
• 45 Art. 170 LATMP.
• 46 Art. 171 LATMP.

38Afin de donner priorité au retour au travail, la LATMP permet également au travailleur de bénéficier de mesures de réadaptation professionnelle ayant pour objet, lorsque le travailleur ne peut réintégrer son emploi ou un emploi équivalent, de faciliter son accès à un emploi convenable43. Ainsi, la Commission de la santé et de la sécurité du travail (CSST)44 doit s’enquérir auprès de l’employeur de la disponibilité d’un emploi convenable dans l’établissement, auquel cas elle informe le travailleur et l’employeur de la possibilité, le cas échéant, qu’une mesure de réadaptation rende le travailleur capable d’exercer cet emploi avant l’expiration du délai prévu pour l’exercice de son droit de retour au travail45. Dans ce cas, la CSST met en œuvre le programme de réadaptation approprié. Lorsque l’employeur n’a aucun emploi convenable disponible, le travailleur peut bénéficier de services d’évaluation de ses possibilités professionnelles en vue de déterminer un emploi convenable qu’il pourrait exercer ailleurs sur le marché du travail46.

• 47 Le travailleur peut recourir à l’art. 32 LATMP s’il croit avoir été victime d’une mesure discrimina (...)

40C’est donc à l’intérieur de ces paramètres législatifs bien précis que l’employeur est tenu à une obligation d’offrir un emploi convenable à un travailleur victime d’une lésion professionnelle (Lafond, 2003 ; Cloutier, 2007). On ne retrouve dans la loi aucune assise juridique qui fonderait une obligation de l’employeur de modifier un emploi existant pour le rendre « convenable » au sens de la LATMP (la loi parle d’ailleurs d’un emploi « disponible »). De plus, l’agent de réadaptation de la CSST n’a pas le pouvoir de contraindre un employeur à réintégrer le travailleur à l’intérieur de l’entreprise. Le travailleur lui-même peut cependant revendiquer ce droit en se fondant sur divers recours prévus à la LATMP47.

• 48 Voir notamment : Mueller Canada inc. c. Ouellette, [2004] C.L.P. 237 (C.A.), requête pour autorisat (...)
• 49 La Commission des lésions professionnelles est le tribunal d’appel chargé de disposer, en dernière (...)
• 50 La décision de principe en cette matière est l’affaire Lizotte c. R.S.S.S. MRC Maskinongé, [2003] C (...)

41Jusqu’à présent, les instances de la CSST ont refusé de reconnaître l’existence de l’obligation d’accommodement de l’employeur dans le cadre de l’application des dispositions de la LATMP. Bien que certaines décisions aient été portées en révision judiciaire, les tribunaux supérieurs ne les ont pas désavouées sur cette question48. Certains auteurs expliquent cette situation par le fait que le régime législatif, considéré comme très progressiste à l’époque de son adoption, atteint en quelque sorte les objectifs de ce devoir (Gilbert, 2006). Pour leur part, la CSST et la Commission des lésions professionnelles (CLP)49 ont considéré que les mesures de réadaptation et le droit de retour au travail prévus à la LATMP constituaient une procédure d’« accommodement légal » dont les paramètres sont circonscrits par le législateur et ne laissent aucune place à une interprétation fondée sur la Charte québécoise. De plus, dans le cadre des recours institués selon la LATMP, elles estiment que leur compétence ne leur permet pas d’appliquer les règles découlant du droit à l’égalité consacré à la Charte québécoise50.

• 51 Béliveau St-Jacques c. Fédération des employées et employés de services publics, [1996] 2 R.C.S. 34 (...)

42Le caractère autonome et exclusif du régime de réparation des lésions professionnelles, fondé sur les principes d’assurance et de responsabilité collective sans égard à la faute, a été consacré par la Cour suprême du Canada et n’a jamais été remis en question51. Cette situation entraîne des difficultés d’application importantes lorsque le travailleur revendique son droit à l’accommodement raisonnable, alors que son droit de retour au travail est régi par le régime exclusif de la LATMP (Rancourt, 2004). Ces difficultés sont bien mises en évidence par l’analyse de l’abondant corpus jurisprudentiel émanant des arbitres de griefs.

• 52 Parry Sound, supra, note 14.
• 53 Cette compétence exclusive découle de l’article 349 LATMP.

43Rappelons qu’au cours des dernières années, les arbitres de griefs se sont vu reconnaître une compétence de plus en plus étendue à l’égard de la mise en œuvre du droit à l’égalité en milieu de travail52, facilitant ainsi les recours des travailleurs syndiqués en cette matière (Nadeau, 2005). Pourtant, en présence d’un travailleur qui revendique le droit de réintégrer un poste chez son employeur à la suite d’une absence pour lésion professionnelle, leur marge de manœuvre demeure considérablement réduite. En effet, les tribunaux supérieurs ont maintes fois rappelé, à juste titre, la compétence exclusive de la CSST à l’égard des questions visées par la LATMP53, notamment en ce qui a trait à la détermination de la capacité du travailleur victime d’une lésion professionnelle à exercer son emploi, un emploi équivalent ou un emploi convenable, compte tenu de ses limitations fonctionnelles (Laflamme, 2007).

• 54 Société des établissements de plein air du Québec c. Syndicat de la fonction publique du Québec 200 (...)
• 55 Veilleux et Ste-Aurélie (Municipalité de), D.T.E. 2009T-366 (C.R.T).

44Cette situation a été à l’origine de nombreux conflits lorsque des travailleurs victimes d’une lésion professionnelle revendiquent auprès de leur employeur, par voie de grief, leur droit à l’accommodement lors d’une demande de réintégration au travail. Si l’on ne peut nier la compétence des arbitres lorsqu’il s’agit de mettre en œuvre le droit à l’égalité, ceux-ci ne peuvent pour autant remettre en question les décisions rendues par la CSST sur les matières qui relèvent de sa compétence exclusive. L’arbitre de griefs est donc lié par la décision finale portant, par exemple, sur l’incapacité de l’employé à exercer son emploi prélésionnel, et ce, même s’il appert que cet emploi aurait pu être modifié afin de respecter la capacité résiduelle du plaignant. Récemment, la Cour d’appel confirmait l’absence de compétence de l’arbitre de griefs sur ces questions relevant de la compétence exclusive de la CSST54. Cette position a été suivie par la Commission des relations de travail, qui s’est déclarée sans compétence pour se prononcer sur le droit à la réintégration d’un salarié qui demeurait avec des limitations fonctionnelles par suite d’une lésion professionnelle55. Les travailleurs victimes d’une lésion professionnelle se trouvent ainsi privés de leur droit à l’accommodement raisonnable, faute par la CSST d’en avoir exigé le respect.

• 56 À titre d’exemple, la loi ontarienne prévoit expressément l’obligation pour l’employeur d’adapter l (...)

46Bref, cette dichotomie entre le régime de la LATMP et celui de la Charte québécoise en matière de droit au maintien du lien d’emploi apparaît difficilement justifiable. Les efforts exigés des employeurs devraient être au moins aussi grands envers les employés qui sont handicapés en raison d’une lésion professionnelle survenue au sein de leur entreprise qu’à l’égard de ceux dont le handicap résulte d’une maladie personnelle. Au-delà de sa valeur instrumentale, l’emploi occupe dorénavant une place centrale dans l’accomplissement personnel et social des individus (Vézina et coll., 1992) ; aussi, les obligations des employeurs en cette matière ne sauraient être remplacées par un dédommagement monétaire. À défaut d’un revirement jurisprudentiel, cette situation propre au régime québécois d’indemnisation des lésions professionnelles appelle une intervention du législateur56.